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网站优化这些误区一定要避免 百害而无一利

发布时间：2025-04-05 07:14:06编辑：安如磐石网浏览（83）

在今天看来，旧民法以法国民法为蓝本，充满了以天赋人权学说为基础的资产阶级自由主义、个人主义、民主主义色彩，这与当时日本极力树立的以天皇为中心的国家主义不相适应，也与颁布不久的明治宪法的绝对主义精神背道而驰。

一审法院判决长治市城乡建设局败诉，并赔偿相关损失。五、制度期待：作为公共理性平台的最高法院既然政策思维是中国法官，尤其是最高人民法院行政法官的情结，那么，一个智慧的法官就要懂得解读政策，从政策中判断自己的历史方位，从政策中感受春江水暖、枫落秋寒。



[16] 相关理论探讨可见：马怀德主编：《行政诉讼法原理》，法律出版社2002年版。人民法院不仅仅是纠纷的仲裁者和正义的伸张者，同时还肩负着重要的政治使命：人民法院肩负着贯彻依法治国基本方略的重要使命，在巩固执政党地位、维护国家长治久安、保障人民群众安居乐业、促进经济社会发展、保障社会公平正义和构建和谐社会中负有重大历史责任。起草者认为，《行政诉讼法》对诉经批准的具体行政行为案件的适格被告问题没有做规定，在审判中，对这类问题争议一直很大，实践中和理论上也有比较大的分歧，因此统一规定有利于实践中此类问题的解决[9]，也可以将不统一的做法进行统一，在法律操作上显得更为灵活。法官更不可能通过这个分析来否定国务院的改制方案与四川省司法厅的改制办法，即便最高人民法院的法官也没有这样的政治地位与政治能力。第三、涉及到价值主义立场的代表性法条有31条之多。

这11个案件中的方法最典型的可以分为目的论扩张和一般原则造法两类。（3）最高院行政法解释对政策的裁判过程政策问题不仅仅会影响到行政法官的思维，而且很多时候反多来需要行政法解释来证明自己的正当性。而对于宪法的权利保护领域而言，非原旨主义对宪法权利的保护则更为有利，这一点在联邦最高法院成功地将隐私权引入宪法保护领域的系列案件中体现得犹为明显。

这种权利保护是对个人权利的保护，而不是对社会权利这种集合式权利的保护。宪法对权利的保护一般是通过司法途径来实现的，司法的过程同时也是一个法律解释的过程，如果不对宪法作出解释，宪法就无法在具体案件中予以适用。由于列举无法穷尽列举对象而只能作有限列举，因此哪些权利应当由宪法加以列举就成为制宪者首先需要解决的问题。在1965年Griswold V. Connecticut[4]一案中，美国最高法院首次提出了宪法上的隐私权概念，判决已经结婚的夫妇享有避孕的权利。

持宪法解释原旨主义观点的法官坚持认为，法院是适用法律而非创制法律的机构，法院在适用法律的过程中应当严格按照宪法的原意来适用，既不能作扩大解释，也不能作缩小的解释，必须尽量使解释的结果与制宪者的原意相吻合。从这两种方式保护的权利类型来看，直接方式所保护的主要是基本权利，因为宪法条款所列举的权利本身就是基本权利的主要部分。



1787年，美国东海岸十三个州的代表在宾夕法尼严州制定了美国联邦宪法，该宪法共有七个条文，这七个条文中并未包含权利列举的条款。另一种类型的保护要求则突破了现行宪法文本的限制，而是在新的基础上提出了保护要求，面对这种保护要求，即使对现行宪法保护范围作出扩张性解释也仍然无法将其涵盖，这个时候宪法的修改就成为必要。人权是人之所以为人应当具有的权利。通过这种理论主张可以看出，就宪法权利保护而言，公民个人自由更类似于一种消极权利，国家权力承担的义务主要是消极不干预。

在纽约时报案[2]中，美国联邦最高法院认为言论自由权高于名誉权，只有在言论自由存在实质恶意的情况下才需要对名誉权受损的一方予以赔偿。从权利发展的历史来看，自由权是权利发展早期的一种形态，这种权利要求国家权力只提供消极保护，而无需对其进行积极保障。而间接方式所保护的权利则主要是非基本权利，当然其中也包括未在宪法中加以列举的那部分基本权利。间接保护又可具体划分为两种方式，一种方式是其它部门法在制定的过程中即应遵循宪法权利保护的原则和精神，宪法的原则和精神在这些部门法制定之时即已渗透其中，当司法机关运用部门法对权利实施保护时，宪法保护权利的目的已经通过间接途径得到了实现。

{3} 张翔．基本权利冲突的规范结构与解决模式[J]，法商研究，2006，(4)。直接保护是指司法机构在审理宪法诉讼案件中直接以宪法为依据对案件作出裁判，从而对案件涉及到的权利给予保护，如德国宪政法院对人格尊严的保护，美国联邦最高法院对表达自由的保护，它们都是通过直接适用宪法中的权利保护条款而对公民的权利实施保护。



宪法是人民权利的保障书，这是从应然层面对宪法功能作出的描述。而国家权力的行使方式也在随着社会发展而发生全方位的变化，面对个人权利提出的种种新的要求，国家权力也从消极被动的地位逐步转向积极主动的地位，开始为各种社会权利的实现提供切实有效的保障。

首先从宪法的功能来看，对权利提供保护是宪法的基本功能，宪法对权利的保护是一体化的而非以权利的类型划分为前提的。在工业文明以前乃至于工业文明早期，由于人和人之间、人和社会之间发生互动关系的频率和规模有限，因此信息在个人发展以及社会发展过程中的作用并不明显，再加上个人和社会获取信息和利用信息的技术和手段有限，因此在信息领域并未萌发出权利的需求。由于宪法权利保护的有限性是一个客观的事实，因此我们可能会自然而然地得出一个结论，认为宪法权利保护范围只以基本权利为限，对非基本权利而言，宪法可能是爱莫能助——宪法无力对非基本权利提供保护。根据德国的公法学理论，公民的权利根据其效力的不同可以分为主观权利和客观权利。{9} [美]德沃金．认真对待权利，信春鹰、吴玉章译[M] ．北京：中国大百科全书出版社，1998。另一个层次的问题是应当采用何种标准来确定哪些权利应当在宪法中列举。

然而现实的情况是，每一个国家的宪法规定的权利都有自己的特点，不同国家宪法规定的权利类型只具有某种程度的相似性，而不可能有两个国家宪法规定的权利完全相同。（二）非基本权利宪法保护的途径1、宪法解释途径。

基本权利作为自然权利的法律化，同样也是一个可以发展的体系。主观权利首先是指防御权——个人权利具有对抗国家侵犯的功能。

但是在发展中国家，由于存在经济发展的压力，如何处理好经济发展与环境保护关系的问题就成为这些国家在发展过程中面临的严峻考验。从权利生成和发展轨迹来看，处在不同阶段的权利其保护的要求是不一样的。

美国秉承自由主义的宪政传统，其宪政理念侧重于对个人自由的保护，个人自由的行使即使对他人造成某种影响，只要这种影响未超过必要的限度，则他人对此负有容忍的义务。这里的分析表明，以宪法是否作出明确规定作为区分基本权利与非基本权利的标准是不科学的，也是不利于人权理论的国际交流与人权的有效保护的。宪法对权利保护的基础性体现在两个方面，一是其它的部门法保护须以宪法规定的权利保护的原则和精神为指导，其它部门法保护的权利范围不能小于宪法的规定，保护力度不能低于宪法的要求。自由主义的宪法观是一种公法视角的宪法观。

在这对矛盾面前，出于更快的发展经济的考虑，很多国家都把发展经济的目标放在首位，而将环境保护的问题置于其次，这种政策选择导致环境问题越来越突出。从宪法的功能来看，对于自由权而言，宪法的作用在于提供保护，使个人自由免受侵犯。

{7}143这种宪政观认为，宪法主要是用来调整国家和个人之间关系的公法规范，在国家和个人之间应当有一条明确的界限划分，因此要求国家与社会的相对分离。如果非基本权利未得到及时的保护，这些非基本权利将存在异化的可能。

美国的立宪主义者认为人的权利是自然权利，自然权利是发展和变动着的。在1973年的Roe v. Wade[5]一案中，最高法院作出了具有历史性意义的判决：宪法中存在隐私权，因此堕胎是合法行为。

这种转变反映在宪法文本上，就是越来越多的国家在其宪法文本中加入了对权利列举的内容。这个过程其实是部门法寻求宪法合法性的过程，这是宪法与建构于其上的部门法在权利保护领域发生互动关系的必然结果。美国的制宪史对这一问题提供了一个很好的例证。从宪法与具体部门法的关系来看，宪法修改有时是部门法体系不断完善、部门法条款不断修改的结果，这种部门法的完善和修改累积到一定程度，也会对宪法这个基础性的法律提出修改的要求，否则部门法就会面临持续的违宪审查的压力。

从宪法对权利的列举与基本权利的关系来看，不能简单地认为宪法列举的权利与基本权利是一一对应的，也不能简单地认为宪法未列举的权利都是非基本权利。自由主义的宪政观所理解的宪法政府是‘有限的政府，它所指的只不过是政府受法律约束，由宪法保障公民自由的安全。

反映在司法理念上，原旨主义更多地主张司法保守，而非原旨主义则主张司法在特定情况下可以表现其能动的一面。另一方面从保障的有效性来看，相对于不作列举的宪法文本而言，这种列举可以使权利保障的范围和重点更加明确，使权利的保障变得有章可循。

从宪法权利保护的角度来看，这种问题的产生正是由于宪法对非基本权利的保护不及时造成的，如果能够在这种权利提出保护要求的早期就将其纳入宪法保护的范围而使其得到切实有效的保护，环境权的问题就不会愈演愈烈乃至最终异化为非环境权性质的问题。[2] New York Times Co. v. Sullivan， 376 U.S. 254．[3] Princess Soraya Case， 34 BVerfGE 269．[4] Griswold v. Connecticut， 381 U. S ．479．[5] Roe v. Wade，410 U. S．113．【参考文献】{1} 许崇德．我国宪法的诞生与宪法的基本精神[M]，顾昂然、乔晓阳主编．党政干部宪法教育读本，北京：中共中央党校出版社，2003。